Налоговые риски в случае, когда ПИФы используют для сокрытия доходов

Попытки использовать паевые инвестиционные фонды для уклонения от уплаты налога на прибыль чреваты претензиями со стороны ФНС. Из-за чего они возникают и как их избежать, знают Евгений Кивенко и Елена Ситникова (группа Юникон)

Паевой инвестиционный фонд Паевой инвестиционный фонд (ПИФ) — это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества:

• переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления;
• полученного в процессе управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

Паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом (п.1 ст.10 федерального закона № 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (далее - закон № 156-ФЗ)).

Учредитель доверительного управления передает имущество управляющей компании для включения его в состав паевого инвестиционного фонда с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления (п. 2 ст. 11 закона № 156-ФЗ). Управляющая компания осуществляет доверительное управление паевым инвестиционным фондом (п. 3 ст. 11 закона № 156-ФЗ).

Налогоплательщик может создать ПИФ и передать в него непрофильные активы - например, права денежного требования - с тем, чтобы денежные средства по таким требованиям впоследствии перечислялись в ПИФ. Это позволяет налогоплательщику не отвлекаться от основной деятельности, а заодно получить ряд налоговых преференций.

Налог на прибыль и ПИФы

Налогоплательщиками налога на прибыль являются организации, в том числе российские юридические лица, иностранные и международные компании (п. 1 ст. 246, п. 2 ст. 11 НК РФ). Поскольку ПИФ не является юридическим лицом, он не является и организацией в понимании НК РФ, а значит, не будет и плательщиком налога на прибыль.

Пай ПИФа является ценной бумагой (п. 1 ст. 14 федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (далее - федеральный закон № 156-ФЗ)). Соответственно, заплатить налог на прибыль налогоплательщик должен только при получении промежуточного дохода по паям, который признается внереализационным доходом (ст. 250 НК РФ), а также при погашении или реализации паев (п. 2 ст. 280 НК РФ).

Доходы (расходы) в виде положительной (отрицательной) разницы, полученной при переоценке ценных бумаг по рыночной стоимости, налогоплательщики не учитывают для целей обложения налогом на прибыль (подп. 24 п. 1 ст. 251, п. 46 ст. 270 НК РФ). С этим согласны финансовые и налоговые органы (например, письмо УФНС по г. Москве от 17 ноября 2009 года № 16-15/120198, письмо Минфина РФ от 28 марта 2022 года № 03-03-06/1/24694), а также суды (например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 октября 2021 года № 09АП-57170/2021, определение ВАС РФ от 6 марта 2014 года № ВАС-2267/14).

При покупке, например, управляющей компанией ПИФа долгов (прав требования) у третьих лиц доходы по мере погашения таких требований будут зачисляться в ПИФ. Если сдается в аренду имущество, включенное в ПИФ, арендная плата тоже зачисляется в ПИФ. Все полученные от сделок с имуществом ПИФа доходы (от погашения задолженности, сдачи имущества в аренду и т.п.) будут формировать новое имущество ПИФа.

Если налогоплательщик, владеющий паями ПИФа, не планирует их продавать, а ПИФ не выплачивает ему промежуточный доход по этим паям и к погашению паи не планируются, значит, у налогоплательщика не возникнет налогооблагаемого дохода. То есть налогоплательщик, ставший пайщиком ПИФа, не несет налоговых последствий после передачи имущества в ПИФ, пока не получит каких-либо доходов по паям ПИФа.

Налоговые риски

Все действия налогоплательщика, влекущие последствия для налогообложения, будь то право уменьшить полученную прибыль на понесенные затраты или обязанность включить денежные средства в доходы, должны иметь деловую цель.

Возможность сэкономить на налогах в качестве таковой рассматриваться не может. Если выяснится, что единственной целью сделки была налоговая экономия, налоговый орган может отказать в признании соответствующих расходов налогоплательщика в целях налогообложения и настаивать на увеличении доходов (п. 2 ст. 54.1 НК РФ).

Следовательно, учреждение единственным налогоплательщиком ПИФа и фактическое использование его для извлечения прибыли (приобретение прав требования по договорам, сдача имущества в аренду и т.п.) без необходимости, обусловленной потребностями бизнеса налогоплательщика, могут рассматриваться налоговыми органами как действия, не имеющие деловой цели. Выведение отдельных активов в ПИФ может также быть сочтено не как ведение нормальной предпринимательской деятельности, а как способ налоговой экономии, не имеющий реальной деловой цели.

Основные сложности, связанные с ПИФами, являются оборотной стороной преимуществ ПИФов - пайщики должны быть готовы пояснить налоговым органам деловую цель создания ПИФа. Поскольку паи ПИФа - ценные бумаги, владелец паев в любой момент может их продать и выйти из ПИФа. Это достаточно простая процедура передачи имущества, особенно недвижимого, по сравнению, например, с его продажей. Поэтому часто ПИФы создаются именно для того, чтобы облегчить процесс распоряжения активами, т.е. повысить их ликвидность, что законодательству РФ не противоречит. В этом случае создание ПИФа может быть и не обусловлено желанием сэкономить на налогах. Но если паи ПИФа остаются в собственности одного владельца, не принося ему никакого дохода, налоговые органы могут потребовать пояснений, в чем именно состояла цель создания ПИФа.

С точки зрения налоговых органов, особенно подозрительно выглядит создание ПИФа одним лицом. Если ПИФ учреждают несколько лиц, планирующих объединить капиталы и имущество, цель таких действий достаточно прозрачна и состоит в увеличении возможностей путем объединения капиталов. Если же ПИФ создает одно лицо и в дальнейшем туда не вкладывают средства новые лица, возникает вопрос: зачем нужно было создавать ПИФ, почему нельзя было обойтись без него?

Если единственный пайщик ПИФа не продает и не погашает паи, его отношения с управляющей компанией ПИФа фактически сводятся к доверительному управлению. Появляются основания предполагать, что ПИФ прикрывает собой договор доверительного управления имуществом - ведь управляющая компания ПИФа управляет переданными ей активами одного лица. В этом случае доходы ПИФа будут включены налоговыми органами в состав внереализационных доходов налогоплательщика как учредителя доверительного управления на последний день отчетного/налогового периода (пп. 1, п. 2 ст. 276 НК РФ и подп. 5 п. 4 ст. 271 НК РФ).

Проблемы могут возникнуть не только у пайщика ПИФа, но и у тех, кто продал активы управляющей компании ПИФа.

К примеру, организация, которая ранее сдавала в аренду недвижимость, предоставляла займы и т.п., продает соответствующие активы (недвижимость, права требования по займам) управляющей компании ПИФа. Эти активы будут приобретены за счет средств ПИФа и войдут в его состав. При этом для третьих лиц (арендаторов, заемщиков и пр.), возможно, даже ничего не изменится. Может быть, даже компания, с которой они взаимодействуют, останется прежней - правда, теперь она будет только представлять перед ними интересы управляющей компании ПИФа. Но никаких доходов эта компания получать уже не будет, поскольку активы переданы в ПИФ и все доходы по ним пойдут туда же. Именно это и может послужить поводом для претензий налогового органа - ведь компания больше не получает налогооблагаемый доход, который могла бы получать, если бы не продала активы в ПИФ.

Если активы, проданные этой компанией в ПИФ, остаются единственными активами в составе ПИФа, хотя за счет его средств могли быть приобретены и другие активы, приносящие доход, это может укрепить подозрения. Ведь предполагаемая деловая цель создания ПИФа как раз и заключается в диверсификации средств, собранных в ПИФ, по различным видам активов - для максимизации прибыли и снижения рисков.

По мнению ФНС России, действия, направленные на искусственное создание условий освобождения от налогообложения доходов (письмо ФНС России от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@), являются характерным примером искажения сведений о фактах хозяйственной жизни.

Налоговый орган может обратить внимание и на взаимозависимость управляющей компании ПИФа с пайщиком или с продавцом активов, приобретенных управляющей компанией за счет средств ПИФа. Если такой факт будет установлен, он может послужить поводом для контроля цен в сделках между такими лицами.

Как снизить налоговые риски

С большой вероятностью, создание ПИФа и передача туда активов вызовет повышенное внимание налоговых органов. Это связано и с необычностью сделки (далеко не все организации готовы пойти на создание ПИФов), и с величиной сумм, вовлеченных в операцию (как правило, в ПИФ передаются активы, имеющие значительную стоимость). Поэтому налогоплательщику, действительно планирующему использовать ПИФ в своем бизнесе, нужно быть готовым доказать свои благие намерения.

Мы можем рекомендовать следующее:

• учреждать ПИФ силами нескольких участников. Это докажет, что ПИФ создается с целью консолидации имущества и капиталов для получения прибыли;
• вкладывать средства ПИФа в разные активы — так вы подтвердите, что используете средства с диверсификацией, для максимального увеличения прибыли и снижения инвестиционных рисков; предусмотреть регулярные промежуточные выплаты по паям при получении доходов от инвестирования средств ПИФа;
• подготовить пакет документов, содержащих экономическое обоснование создания ПИФа, описание ожидаемых выгод и преимуществ; регулярно готовить отчеты, подтверждающие выгоду от создания ПИФа;
• разработать иные документы, доказывающие деловую цель создания ПИФа.

Авторы: Кивенко Евгений, Ситникова Елена, эксперты аудиторско-консалтинговой группы «Юникон»

РБК Pro